信托案例分析名股实债和受托人责任上较好

来源:    作者:笔名    2020-11-20

信托案例分析:名股实债和受托人(上)

1.会议纪要关于名股实债的观点

1. 会议纪要关于名股实债的观点

最高人民法院民二庭法官会议纪要中指出:

“名股实债并无统一的交易模式,实践中,应根据当事人的投资目的、实际权利义务等因素综合认定其性质。投资人目的在于取得目标公司股权,且享有参与公司的经营管理权利的,应认定为股权投资,投资人是目标公司的股东,在一定条件下可能构成抽逃出金和资。反之,投资人目的并非取得目标公司股权,而仅是为了获取固定收益,且不享有参与公司经营管理权利的,应认定为债权投资,投资人是目标公司或有回购义务的股东的债权人。不论在哪种情形中,投资人取得的固定回报都来自于其先前的投入,故其退出公司亦非无偿退出,一下次会议时间为明年的6月11日。在此次会议上般不存在抽逃出资问题”。

这个纪要认为,名股实债是否构成对目标公司的抽逃出资,要区别不同的情形,首先要问投资人的目的是否在于取得目标公司的股权,是否享有参与公司经营管理权;如果答案是否定的,投资者只处于债权人的地位,其取得的回报是固定回报,也符合债权人的特征,此时投资人(一般是信托受托人)就不是真正意义上的股东。而且,这些回报都来自于之前的投入,其退出都有对价

,一般不构成抽逃出资。

最高人民法院的这个纪要注意到名一个名为上海顶甄食品有限公司股实债问题的复杂性,有可取之处,但仍值得商榷。

2. 明股实债需要精心的合法的构造

实务中,信托公司作为受托人而构造的名股实债比较多地采取下面的结构:信托公司用信托财产投资于目标公司(股权),信托公司的这种股权投资的实现主要依靠相关主体的回购(构造出信托公司的债权),相关主体为了确保债务的履行,会为其设定担保。综合两种交易,达到事实上向融资方贷款的效果。

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